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后记

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一、问题的缘起

美国法学家霍姆斯认为，法律的生命在于经验。经验来源于实践。探究特定物损害赔偿程序，可从司法实践中民行交叉领域特定物返还的某典型案例说起。

Z行政机关（一审被告）将H公司（一审原告)在Z地某街道路边搭建的灯箱设施强制拆除。生效判决要求“被告于本判决生效之日起十五日内将拆除后的65个广告灯箱返还给原告”。在判决履行过程中，H公司发现被拆除

的65个灯箱几经搬迁移动，经露天放置、风吹日晒雨淋，只剩铁框架。H公司认为被强制拆除的灯箱属于其合法财产，法院的生效判决已要求返还，该行政机关却未妥善保管而给公司造成损失，因而要求赔偿。但该行政机关却认为，法院判决返还的灯箱是剩余灯箱的残值。双方存在根本分歧。

后该行政机关逾期未履行返还义务，H公司申请强制执行，经执行法官三次协调，并亲赴现场查勘灯箱现状，终双方返还灯箱事宜仍无法达成一致意见。18年5月18日，经执行法官释明，执行终结，同时告知H公司该部分争议标的另行起诉。H公司依法提起行政诉讼。18年6月日，A法院以未经赔偿义务机关先行处理为由裁定驳回起诉。H公司(原告）于18年11月1日再次起诉，要求确认违法并赔偿，经三次开庭审理及两次鉴定评估，年3月27日Z法院作出一审判决，要求被告赔偿原告灯箱损失22.86万元，同时返还原告灯箱残体65个。后被告行政机关上诉中院，经协商，终该案件以Z行政机关向H公司赔偿28万元调解结案。Z行政机关负责人被调查。

虽然该案件目前已盖棺定论，以调解形式定分止争也符合当下实质化解行政争议体要求。但作为民行交叉领域的典型案件之一，这个案件存在诸多法律问题值得研究探讨。其中一个较为复杂且争议较大的焦点问题是：特定物损害行政赔偿是否必须经赔偿义务机关先行处理？

从该案A法院作出的行政裁定来看，承办法官认为，返还特定物损害赔偿属于行政赔偿诉求，行政机关在返还之前对特定物的保管行为属于具体行政行为。根据《国家赔偿法》（以下简称《国赔法》)第九条款和《高关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》（以下简称《行赔规定》）第四条款的规定，原告未经先行处理而径行提起行赔诉讼，被驳回起诉。但笔者却持不同看法。行政机关强制拆除后对依法属于所有权人的合法财产负有返还义务，若未及时返还而在客观上造成所有权人财产损失的，系基于行政事实行为而侵犯所有权人财产权的违法行政行为。根据《行赔规定》第三十四条，可以未经确认程序而直接起诉，法院在判决时一并对致害行为确认违法。该观点被乙法院采纳。

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